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經(jīng)濟法/合同法知識點整理(一)CPA考前速記
擔(dān)保方式有5種:保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金
不產(chǎn)生擔(dān)保物權(quán)的是:保證、定金
擔(dān)保物權(quán)是指以確保債務(wù)清償為目的,在債務(wù)人或第三人的財產(chǎn)或權(quán)利上設(shè)定的,當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時,權(quán)利人將該財產(chǎn)或權(quán)利變價并優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
我國擔(dān)保物權(quán)包括 抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。
抵押:不轉(zhuǎn)移占有權(quán)
質(zhì)權(quán)(質(zhì)押):轉(zhuǎn)移所有權(quán)
留置:債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn),并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。《擔(dān)保法》規(guī)定,因保管合同、運輸合同、承攬合同發(fā)生的債權(quán),債務(wù)人不履行債務(wù)的債權(quán)人有留置權(quán)。
個人獨資企業(yè):由一個自然人投資的企業(yè);投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任;非法人企業(yè)。
合伙企業(yè):非法人;普通合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任;有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任
普通合伙企業(yè):
1、合伙人均為普通合伙人;
2、有兩個以上合伙人;
3、可以用貨幣財產(chǎn)也可用非貨幣財產(chǎn)出資,可以用勞務(wù)出資;
4、出合伙協(xié)議另有規(guī)定的外,合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時,須經(jīng)其他合伙人一致同意;
5、新人入伙應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意并依法訂立書面入伙協(xié)議;
6、新人對入伙前的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任;
7、退伙人對基于退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任;
特殊普通合伙:
1、又稱為有限責(zé)任合伙,各合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任,對因其他合伙人過錯造成的合伙債務(wù)不負無限連帶責(zé)任;
2、一個或數(shù)個合伙人因故意或重大過失在成企業(yè)債務(wù),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,其他合伙人以其份額為限承擔(dān)責(zé)任;若為非因故意或重大過失造成的債務(wù),由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
3、由2人以上50人以下合伙人設(shè)立,至少有一個普通合伙人;
4、有限合伙人不得以勞務(wù)出資;
5、由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù),有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù),不得對外代表有限合伙企業(yè);
6、新入伙的有限合伙人以其認繳的出資額為限對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;
7、有限轉(zhuǎn)普通和普通轉(zhuǎn)有限都需經(jīng)全體合伙人一致同意,且對之前期間發(fā)生的債務(wù)都承擔(dān)無限連帶責(zé)任;
8、合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償順序:①支付職工工資、社保費、法定補償金②繳納所欠稅款③清償債務(wù)
公司:法人;以股東共同投資為基礎(chǔ)設(shè)立的股權(quán)式企業(yè)
有限責(zé)任公司:
1、以其認繳的出資額為限對公司負責(zé);
2、不需要分成均等股份;
3、1人以上50人以下;
4、不得公開募集資本發(fā)股票;
5、不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)作價出資;
6、臨時會議召開人:
代表1/10以上表決權(quán)的股東
1/3以上的董事
監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)視會公司的監(jiān)事;
7、股東會議由董事長召集并主持;
8、股東會決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過;
9、股東會職責(zé):
人事:決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事,決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項;審議批準(zhǔn)董事會報告;審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或監(jiān)事報告;
財務(wù):審議批準(zhǔn)公司年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;審議批準(zhǔn)公司利潤分配方案和彌補虧損方案;
資本:對公司增加或者減少注冊資本作出決議;對發(fā)行公司債券做出決議;對公司合并、分立、解散或者變更公司形式做出決議;修改公司章程。
10、董事會:召集股東會會議向股東會報告工作;決定聘任或解聘公司經(jīng)理及報酬事項,并根據(jù)經(jīng)歷的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項;制定公司基本管理制度;
11、監(jiān)事會:經(jīng)營規(guī)模較大的不得少于3人;規(guī)模較小的,可以設(shè)置1~2名監(jiān)事,不設(shè)監(jiān)事會;董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事;
12、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓:強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東股權(quán)時,應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán);
13、一人有限責(zé)任公司,是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司,一個自然人只能設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司,該公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司;股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
股份有限公司:
1、資本劃分為等額股份;
2、通過發(fā)行股票募集資本;
3、股東人數(shù)無上限;
4、股票可自由轉(zhuǎn)讓;
5、經(jīng)營信息公開;
6、設(shè)立方式:發(fā)起設(shè)立、募集設(shè)立;
7、發(fā)起人可以是法人也可以是自然人;
8、發(fā)起人2人以上200人以下,須有半數(shù)在中國境內(nèi)有住所;
9、機制機構(gòu)包括:股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理機構(gòu);
10、股東大會作出決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。
11、股東大會做出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
12、哪些人不能擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高管?
①無民事行為能力或者限制民事行為能力;
②因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾5年,或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利,執(zhí)行期滿未逾5年;
③擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或廠長、經(jīng)理,對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的,自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年;
④擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人,并負有個人責(zé)任的,自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年;
⑤個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。
破產(chǎn):債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或債務(wù)超過資產(chǎn)時,由法院強制執(zhí)行其全部財產(chǎn),公平清償全體債權(quán)人;或在法院主持下由債務(wù)人與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議,避免倒閉清算的法律制度。
1、三種破產(chǎn)程序:
破產(chǎn)清算——債務(wù)人、債權(quán)人都可以申請;
破產(chǎn)重整——債務(wù)人、債權(quán)人都可以申請;
破產(chǎn)和解——只能債務(wù)人申請。
破產(chǎn)清算財產(chǎn)清償順序:
①破產(chǎn)費用②共益?zhèn)鶆?wù)③所欠職工工資④所欠稅款⑤普通債權(quán)
破產(chǎn)費用:在破產(chǎn)程序中為維護全體債權(quán)人的共同利益而支付的各項費用的總稱。
共益?zhèn)鶆?wù):在破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人利益而由債務(wù)人財產(chǎn)負擔(dān)的債務(wù)的總稱。
2、企業(yè)破產(chǎn)責(zé)任:企業(yè)董事、監(jiān)事或高管違反忠實義務(wù)、勤勉義務(wù),致使所在企業(yè)破產(chǎn)的,依法承擔(dān)民事責(zé)任。有上述情形的人員自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起3年內(nèi)不得擔(dān)任任何企業(yè)的董事、監(jiān)事、高管。
合同:亦稱契約,是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。
1、合同的分類:
法律是否對合同規(guī)定有確定的名稱與調(diào)整規(guī)則:有名合同 無名合同
合同當(dāng)事人是否互相享有權(quán)利、負有義務(wù):單務(wù)合同 雙務(wù)合同
合同當(dāng)事人是否為從合同中得到的利益支付對價:有償合同 無償合同
意思表示時成立或交付標(biāo)的物時成立:諾誠合同 實踐合同
法律是否要求合同必須符合一定的形式:要式合同 非要式合同
是否以其他合同的存在為前提:主合同 從合同
2、合同法:調(diào)整平等民事主體之間合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
3、合同法的基本原則:平等 自愿 公平 誠實信用 公序良俗和合法性
4、合同訂立形式:①書面(合同書、信件、數(shù)據(jù)電文,傳真電子郵件微博微信也算)②口頭 ③其他
5、合同的訂立程序:①要約 ②承諾
要約到達受要約人時生效;
要約可以撤回(要約未失效):撤回要約的通知應(yīng)在要約到達之前或同時到達受要約人。
要約可以撤銷(要約失效):撤銷的通知要在受要約人發(fā)出承諾前到達受要約人。
但有下列請情況的不得撤銷:
①要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷;
②受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。
承諾是受要約人同意要約的意思表示;
承諾于表示同意的通知到達要約人時生效;承諾不需要通知的根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效;
承諾期限起算:要約發(fā)出日
遲到的承諾變?yōu)橐s,若對方同意則承諾可有效,成為新的合同,若對方沉默則視為拒絕。但如果是因為郵路原因延遲,對方反對則不成立,對方沉默視為合同成立。
6、合同的成立:承諾生效時合同成立。
兩個標(biāo)準(zhǔn):
①有效合同的通知到達要約人時,承諾生效,合同即告成立;
②根據(jù)交易習(xí)慣或者要約要求通過行為作出承諾的,受要約人作出該行為時,承諾生效,合同成立。
承諾生效地點為合同成立地點。
7、合同的效力:①主體合格②意思真實③內(nèi)容合法④法定形式
分類:
①②③④都滿足——有效合同
缺①——效力待定的合同
缺②——可撤銷可變更合同
缺③——無效合同
缺④——不生效
8、合同無效的規(guī)定:
①一方以欺詐、脅迫手段訂立合同,損害國家利益;
②惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;
③以合法形式掩蓋非法目的;
④損害社會公共利益;
⑤違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
9、可變更或可撤銷合同的法律規(guī)定:
①因重大誤解訂立的;
②在訂立時顯失公平的;
③一方以欺詐脅迫手段或乘人之危,是對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷;
10、撤銷權(quán)的消滅:
①具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道之日撤銷事由起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);
②具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。
11、合同的履行原則:①全面履行原則 ②誠實信用原則
12、合同履行的抗辯權(quán):
同時抗辯權(quán):雙務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)同時履行義務(wù),一方在對方未履行前,有拒絕對方請求自己履行合同的權(quán)利;
后履行抗辯權(quán):雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人未履行時,對方當(dāng)事人有 拒絕其請求履行合同的權(quán)利;
不安抗辯權(quán):雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人,有證據(jù)證明對方當(dāng)事人不能或可能不能履行合同義務(wù)時,在對方當(dāng)事人未履行合同或提供擔(dān)保之前,有暫時中止履行合同的權(quán)利。
一方負有先履行合同的義務(wù)的,在履行前有證據(jù)證明對方下列情形的,先履行人可以暫時中止:
①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;
②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金,以逃避債務(wù);
③喪失商業(yè)信譽;
④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
13、債權(quán)人的代位權(quán)與撤銷權(quán)
代位權(quán):乙欠甲錢,丙欠乙錢,則甲可以向丙行使代位權(quán)。
撤銷權(quán):乙欠甲錢,丙欠乙錢,但乙放棄對丙的債權(quán),此時甲可以請求撤銷乙的行為。
兩者區(qū)別:
條件不同;
構(gòu)成要件不同;
目的不同:代位權(quán)是為了防止債權(quán)人財產(chǎn)不當(dāng)減少,撤銷權(quán)是恢復(fù)債務(wù)人財產(chǎn);
訴訟時效不同:代位權(quán)適用普通訴訟時效 3年,撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由起1年內(nèi)行使,若5年內(nèi)未行使則撤銷權(quán)消滅。
(合同法 未完待續(xù)……)
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